互动回听| 争议解决实务系列(一)最高院财产保全新规解析及企业应对措施建议
► 关于财产保全申请
✤ 提交的材料及注意事项
❶ 申请书
❷ 相关证据材料
❸ 其他(如仲裁受理通知书)
对于仲裁保全,大多数法院要求财产保全申请人提交仲裁受理的通知书,如北京法院。尽管仲裁可以审案,但是没有财产保全的执行权,只能通过法院执行。
✤ 申请保全的法院
❶ 诉前或仲裁前保全
被保全财产所在地、被申请人住所地、其他
此处涉及约定管辖的问题,理论上而言,财产保全申请人可以在被保全财产所在地、被申请人住所地等申请保全,但是建议最好在同一个法院进行审判和保全。
❷ 仲裁中保全:通过仲裁机构向法院申请(北京:中级法院)
对于仲裁中的保全,尽管法律规定财产保全申请人可以在提起仲裁之前提交保全申请,但实际操作中包括北京法院在内的很多法院,都要求要在仲裁机构立案后,但不一定送达,再由仲裁机构向法院移交财产保全申请的材料。
案例:申请人在北京仲裁委员会申请了保全,而保全的财产所在地是苏州,要通过仲裁机构把财产保全的申请移交到苏州中院。
因为法院之间的材料转移需要时间,作为财产保全申请人一方,害怕消息泄露导致打草惊蛇,所以在提交申请的同时,向仲裁机构提交了延期送达的申请。最终该案件共花费一个月的时间,在保全之后才向被申请人送达。
✤ 财产线索的查找和提供
❶ 明确被保全财产信息
❷ 具体财产线索
这次新规中明确在保全裁定做出之后,申请人可以向已经建立网络执行查控系统的法院提交书面申请,申请通过该系统来查询被保全人财产。
该查控系统主要是建立法院与金融机构间的联系,使法官能够足不出户的通过系统实现对被申请人资金帐户的保全,但事实上这个工作还在落实当中,据了解,目前北京的法院都没有落实,在完全落实的过渡期中对于财产保全,法院仍然像以前一样还会要求申请人提交财产线索。
实际上财产线索的查询比较困难,比如某公司跟另外一个公司产生业务纠纷,想要起诉对方,但只有之前业务往来的银行帐号,对于该公司其他的银行帐号或者其他的财产一无所知,仅依靠公司本身或律师的力量很难查到。
面对这种情况,很多企业会找一些所谓的调查公司或执行公司进行调查,严格来讲,这些调查公司或执行公司的调查常常行走在法律边缘地带,有一些方面的调查存在不合规的现象。所以这次新规的一个亮点是明确了要建立查控系统,以及之后对房产土地的档案也会逐渐与全国房地产系统联网。
但是该政策的落实需要一段时间,新规也明确提及“已经建立了网络执行查控系统的法院”,因此法院的系统完善也不是一蹴而就,也要分阶段分批进行,有一些法院会走在前列,还有一些法院的过渡期更长一些。所以只能说这一块未来得前景非常看好,但是在过渡期中恐怕还是需要想一些办法调查财产线索。
另外,保全与执行不一样,在新规出台之前,保全常常在诉讼初期进行,双方胜负未定,而且财产保全仅为了原告一方利益,所以法院不会为原告进行过多的查询;而这次通过查控系统进行查询已经有很大的进步,也与之前的立案登记制相匹配,表明国家在立法、司法层面在保护所谓的受侵害人利益方面设定好了比较完善的制度。
但是有的时候个别人也会利用立案登记比较容易或起诉保全成本相对较低的特点,进行恶意诉讼,针对这一问题还需要在制度层面和实际操作层面再想一些办法进行约束。
✤ 北京:立案阶段保全
❶ 海淀法院:保全工商登记材料
提及保全,大家往往只想到财产保全,其实还有一种就是对企业工商登记材料进行保全,这个保全的目的是防止办理工商登记的变更。
去年个人曾作为某股东一方代理人,在海淀法院提起了撤销董事会决议之诉,因为公司公章及其他的手续如营业执照都在对方手中,我们担心董事会结束之后对方会办理工商登记,对我方不利,所以就立刻提起保全申请,海淀法院在两三周的时间内,做了工商登记的保全,使得在法院没有解除保全之前,该公司的工商登记完全不能变更。
❷ 丰台法院:保全银行存款
在前年我所处理过的一起案件中,我方申请了对对方公司的银行存款的保全,丰台法院的要求比较高,根据法院要求我方需提供一些担保,除了现金外,我们也用个人房产进行了担保,并且对担保房产进行了评估。
❸ 其他
本报告完整版收录于LCOUNCIL《每月速递》2017年1月刊。
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2016年5月18日,由LCOUNCIL与上海瀛东律师事务所联合举办的模拟法庭活动在传思律阁模拟法庭大厅举行。来自LCOUNCIL会员单位的20多家知名企业的法务人员参加了本次活动。
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